【原创】中国公民可以成为外商投资的企业的股东吗？
笔者经常接到咨询，中国公民可以成为外商投资的企业的股东吗？或者说，中国公民可以和外国投资者共同出资设立企业吗？很多人想当然地认为，当然不可以。事实上，我们应当区别对待。根据中国现行法律规定，外商投资的企业可以分为两大类：外商投资企业和外商投资合伙企业。对于外商投资企业来说，答案通常是否定的，但是，在特定情形下，中国公民不仅可以成为外商投资企业的中方股东，而且可以成为外商投资企业的外方股东（很多人对此难以置信！）。而对于外商投资合伙企业来说，答案毫无疑问是肯定的。本文将结合中国现行法律规定，作简要分析，供参考。
一、外商投资企业之一般规定
1、中华人民共和国中外合资经营企业法
第一条规定，“中华人民共和国为了扩大国际经济合作和技术交流，允许外国公司、企业和其它经济组织或个人(以下简称外国合营者)，按照平等互利的原则，经中国政府批准，在中华人民共和国境内，同中国的公司、企业或其它经济组织(以下简称中国合营者)共同举办合营企业。”
从该条规定可知，中外合作经营企业将外国合营者限制为外国公司、企业和其他经济组织或个人，将中国合营者限制为中国的公司、企业或其它经济组织，不包括中国公民。
2、中华人民共和国外资企业法
第一条规定，“为了扩大对外经济合作和技术交流，促进中国国民经济的发展，中华人民共和国允许外国的企业和其他经济组织或者个人（以下简称外国投资者）在中国境内举办外资企业，保护外资企业的合法权益。”
从该条规定可知，外资企业将外国投资者限制为外国的企业和其他经济组织或者个人，不包括中国公民。
3、中华人民共和国中外合作经营企业法
第一条规定，“为了扩大对外经济合作和技术交流，促进外国的企业和其他经济组织或者个人（以下简称外国合作者）按照平等互利的原则，同中华人民共和国的企业或者其他经济组织（以下简称中国合作者）在中国境内共同举办中外合作经营企业（以下简称合作企业），特制定本法。”
从该条规定可知，中外合作经营企业将外国合作者限制为外国的企业和其他经济组织或者个人，将中国合作者限制为中华人民共和国的企业或者其他经济组织，不包括中国公民。
4、关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定（对外贸易经济合作部令[1995]第1号）
第一条 为进一步扩大国际经济技术合作和交流，引进外资，促进社会主义商品经济的发展，外国的公司、企业和其他经济组织或个人（以下简称外国股东），按照平等互利的原则，可与中国的公司、企业或其他经济组织（以下简称中国股东）在中国境内，共同举办外商投资股份有限公司（以下简称公司）。
外商投资股份有限公司为外商投资企业的一种形式，适用中国法律、法规对于外商投资企业的有关规定。所谓外商投资股份有限公司，是指依中国法律规定设立的，全部资本由等额股份构成，股东以其所认购的股份对公司承担责任，公司以全部财产对公司债务承担责任，中外股东共同持有公司股份，外国股东购买并持有的股份占公司注册资本25％以上的企业法人。从该条规定可知，外商投资股份有限公司将外国股东限制为外国的公司、企业和其他经济组织或个人，将中国股东限制为中国的公司、企业或其他经济组织，不包括中国公民。
综合以上规定来看，中国公民似乎不可能成为外商投资企业的股东。但是，如果符合满足特殊条件，中国公民是可以成为外商投资企业的股东的。
二、外商投资企业之特别规定
1、中国公民作为外商投资企业的中方股东之特别规定
（1）关于外国投资者并购境内企业的规定（商务部令2009年第6号）
第五十四条 被股权并购境内公司的中国自然人股东，经批准，可继续作为变更后所设外商投资企业的中方投资者。
外国投资者并购境内企业可以采取两种方式：股权并购和资产并购。所谓股权并购，是指外国投资者购买境内非外商投资企业（即境内公司）股东的股权或认购境内公司增资，使该境内公司变更设立为外商投资企业；所谓资产并购，是指外国投资者设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产且运营该资产，或，外国投资者协议购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产。从该条规定可知，如中国公民原属于中国非外商投资企业（即境内公司）的股东，因外国投资者股权并购境内公司的原因导致中国公民成为变更后外商投资企业的中方投资者的，该中方投资者的股东身份可以保留。
（2）商务部办公厅关于答复浙江向日葵光能科技股份有限公司向境内管理层人员增发股份问题的函（商办资函〔2009〕173号）
现行外商投资企业法律法规和规章对已设立的外商投资股份公司向境内自然人定向增发股份无禁止性规定。
从该批复所知，虽然中国公民不得作为设立外商投资股份有限公司的发起人，但可以在公司成立后通过增资方式成为外商投资股份有限公司的中方股东。
2、中国公民作为外商投资企业的外方股东之特别规定
（1）国务院关于鼓励华侨和香港澳门同胞投资的规定（国务院令第64号）
第五条 华侨、港澳投资者在境内投资举办拥有全部资本的企业、合资经营企业和合作经营企业（以下统称华侨、港澳同胞投资企业），除适用于本规定外，参照执行国家有关涉外经济法律、法规的规定，享受相应的外商投资企业待遇。
华侨、港澳投资者在境内进行其他形式的投资，以及在境内没有设立营业机构而有来源于境内的股息、利息、租金、特许权使用费和其他所得，除适用本规定外，也可以参照执行国家有关涉外经济法律、法规的规定。
（2）中华人民共和国中外合作经营企业法实施细则
第五十七条 香港、澳门、台湾地区的公司、企业和其他经济组织或者个人以及在国外居住的中国公民举办合作企业，参照本实施细则办理。
（3）外资企业法实施细则
第八十二条 香港、澳门、台湾地区的公司、企业和其他经济组织或者个人以及在国外居住的中国公民在大陆设立全部资本为其所有的企业，参照本实施细则办理。
（4）关于外商投资的公司审批登记管理法律适用若干问题的执行意见（工商外企字[2006]81号）
二十八、台湾地区、香港特别行政区、澳门特别行政区的投资者、定居在国外的中国公民（华侨）投资设立的公司，以及外商投资的投资性公司、外商投资的创业投资公司投资设立的公司，其审批登记管理参照适用本意见。
从以上规定可知，定居在国外的中国公民（华侨）投资设立的公司，参照执行中国有关涉外经济法律、法规的规定，可以享受相应的外商投资企业待遇。也就是说，当中国公民定居在国外成为华侨后，可以参照外国投资者的身份设立外商投资企业，成为外商投资企业的外方股东。根据国务院侨务办公室《关于界定华侨外籍华人归侨侨眷身份的规定》（国侨发[2009]5号）的规定，华侨是指定居在国外的中国公民。“定居”是指中国公民已取得住在国长期或者永久居留权，并已在住在国连续居留两年，两年内累计居留不少于18个月。中国公民虽未取得住在国长期或者永久居留权，但已取得住在国连续5年以上（含5年）合法居留资格，5年内在住在国累计居留不少于30个月，视为华侨。中国公民出国留学（包括公派和自费）在外学习期间，或因公务出国（包括外派劳务人员）在外工作期间，均不视为华侨。
需要注意的是，由于中国不承认双重国籍，定居外国的中国公民，自愿加入或取得外国国籍的，即自动丧失中国国籍。
三、外商投资合伙企业之规定
1、外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业管理办法
第二条 本办法所称外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业，是指2个以上外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业，以及外国企业或者个人与中国的自然人、法人和其他组织在中国境内设立合伙企业。
第三条 外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业，应当遵守《合伙企业法》以及其他有关法律、行政法规、规章的规定，符合有关外商投资的产业政策。
外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业，其合法权益受法律保护。
国家鼓励具有先进技术和管理经验的外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业，促进现代服务业等产业的发展。
外商投资合伙企业为外国投资者在中国投资提供了一个新的选择方式，它不属于外商投资企业，二者既有所不同，又存在一定联系。一方面二者均为外国企业或者个人在中国境内设立的企业，均需要符合中国有关外商投资的产业政策；另一方面，与外商投资企业不同，外商投资合伙企业无需取得外商投资企业批准证书，可以直接向国家工商登记机关办理企业登记。从该条规定可知，外商投资合伙企业的外方投资者包括外国企业和个人，中方投资者不仅包括中国法人和其他组织，还包括中国公民，这有别于外商投资企业遵循的禁止中国公民作为中方投资者的一般原则。笔者认为，允许中国公民作为中方投资者与外国投资者共同出资设立外商投资企业将是大势所趋且为期不远，让我们拭目以待。
作者：陈召利 来源：www.law-god.com
教育部关于开展高等学校实验教学示范中心建设和评审工作的通知
教育部、国家发展改革委、财政部
教育部关于开展高等学校实验教学示范中心建设和评审工作的通知
2005-05-12
教高〔2005〕8号
为贯彻落实国务院批转教育部《2003－2007年教育振兴行动计划》和教育部第二次普通高等学校本科教学工作会议的精神，推动高等学校加强学生实践能力和创新能力的培养，加快实验教学改革和实验室建设，促进优质资源整合和共享，提升办学水平和教育质量，我部决定在高等学校实验教学中心建设的基础上，评审建立一批国家级实验教学示范中心，现就有关事项通知如下：
一、建设目标
实验教学示范中心的建设目标是：树立以学生为本，知识传授、能力培养、素质提高协调发展的教育理念和以能力培养为核心的实验教学观念，建立有利于培养学生实践能力和创新能力的实验教学体系，建设满足现代实验教学需要的高素质实验教学队伍，建设仪器设备先进、资源共享、开放服务的实验教学环境，建立现代化的高效运行的管理机制，全面提高实验教学水平。为高等学校实验教学提供示范经验，带动高等学校实验室的建设和发展。
国家级实验教学示范中心采取学校自行建设、自主申请，省级教育行政部门选优推荐，教育部组织专家评审的方式产生。从2005年至2007年，分批建立100个左右国家级实验教学示范中心。各省、自治区、直辖市应建立省级实验教学示范中心，形成国家级、省级两级实验教学示范体系。
二、建设内容
实验教学示范中心应以培养学生实践能力、创新能力和提高教学质量为宗旨，以实验教学改革为核心，以实验资源开放共享为基础，以高素质实验教学队伍和完备的实验条件为保障，创新管理机制，全面提高实验教学水平和实验室使用效益。
国家级实验教学示范中心主要应具有：
1．先进的教育理念和实验教学观念
学校教育理念和教学指导思想先进，坚持传授知识、培养能力、提高素质协调发展，注重对学生探索精神、科学思维、实践能力、创新能力的培养。重视实验教学，从根本上改变实验教学依附于理论教学的传统观念，充分认识并落实实验教学在学校人才培养和教学工作中的地位，形成理论教学与实验教学统筹协调的理念和氛围。
2．先进的实验教学体系、内容和方法
从人才培养体系整体出发，建立以能力培养为主线，分层次、多模块、相互衔接的科学系统的实验教学体系，与理论教学既有机结合又相对独立。实验教学内容与科研、工程、社会应用实践密切联系，形成良性互动，实现基础与前沿、经典与现代的有机结合。引入、集成信息技术等现代技术，改造传统的实验教学内容和实验技术方法，加强综合性、设计性、创新性实验。建立新型的适应学生能力培养、鼓励探索的多元实验考核方法和实验教学模式，推进学生自主学习、合作学习、研究性学习。
3．先进的实验教学队伍建设模式和组织结构
学校重视实验教学队伍建设，制定相应的政策，采取有效的措施，鼓励高水平教师投入实验教学工作。建设实验教学与理论教学队伍互通，教学、科研、技术兼容，核心骨干相对稳定，结构合理的实验教学团队。建立实验教学队伍知识、技术不断更新的科学有效的培养培训制度。形成一支由学术带头人或高水平教授负责，热爱实验教学，教育理念先进，学术水平高，教学科研能力强，实践经验丰富，熟悉实验技术，勇于创新的实验教学队伍。
4．先进的仪器设备配置思路和安全环境配置条件
仪器设备配置具有一定的前瞻性，品质精良，组合优化，数量充足，满足综合性、设计性、创新性等现代实验教学的要求。实验室环境、安全、环保符合国家规范，设计人性化，具备信息化、网络化、智能化条件，运行维护保障措施得力，适应开放管理和学生自主学习的需要。
5．先进的实验室建设模式和管理体制
依据学校和学科的特点，整合分散建设、分散管理的实验室和实验教学资源，建设面向多学科、多专业的实验教学中心。理顺实验教学中心的管理体制，实行中心主任负责制，统筹安排、调配、使用实验教学资源和相关教育资源，实现优质资源共享。
6．先进的运行机制和管理方式
建立网络化的实验教学和实验室管理信息平台，实现网上辅助教学和网络化、智能化管理。建立有利于激励学生学习和提高学生能力的有效管理机制，创造学生自主实验、个性化学习的实验环境。建立实验教学的科学评价机制，引导教师积极改革创新。建立实验教学开放运行的政策、经费、人事等保障机制，完善实验教学质量保证体系。
7．显著的实验教学效果
实验教学效果显著，成果丰富，受益面广，具有示范辐射效应。学生实验兴趣浓厚，积极主动，自主学习能力、实践能力、创新能力明显提高，实验创新成果丰富。
8．鲜明的特色
根据学校的办学定位和人才培养目标，结合实际，积极创新，特色鲜明。
三、国家级实验教学示范中心的评审
（一）评审范围
国家级实验教学示范中心评审面向全国各类本科院校，一般应是承担多学科、多专业实验教学任务的公共基础实验教学中心、学科大类基础实验教学中心和学科综合实验中心,重点是受益面大、影响面宽的基础实验教学中心。以物理、化学、生物、力学、机械、电子、计算机、医学、经济管理、传媒、综合性工程训练中心等学科和类型为主。
（二）申报要求
1．申报条件。申报国家级实验教学示范中心，应为高等学校校、院级管理的实验教学中心，教学覆盖面广，形成规模化的实验教学环境，具备网上开放教学、开放管理的条件，具有高水平教授负责、组合优化的实验教学团队,教学效果突出。
2．申报程序。国家级实验教学示范中心的申报，由学校向学校所在地省级教育行政部门提出申请，经省、自治区、直辖市教育行政部门组织专家评选汇总后，统一向教育部申报。
3．申报材料。国家级实验教学示范中心申报材料包括申请书和相关支持材料（如实验教学中心录像，典型教学案例录像，典型教材样本、多媒体课件等）。
（三）评审方式
1．评审方式。教育部根据不同学科、不同类型实验教学中心申报的情况，组织专家采取网络评议、集中评审、学校答辩、现场考察等不同方法相结合的方式进行评审。
2．受理机构。国家级实验教学示范中心申报受理、组织评审和年度评审工作的具体部署由教育部高等教育司负责。
四、国家级实验教学示范中心的设立
通过教育部组织评审的高等学校实验教学中心，经网上公示后，授予“国家级实验教学示范中心”称号，予以公布。国家级实验教学示范中心应上网展示主要内容，承担相应的培训，宣传推广经验，扩大受益面，充分发挥其在全国范围的示范辐射作用。
国家级实验教学示范中心每五年进行复审。其间，实行年度报告上网公布，并视情况进行中期检查或抽查。对不合格者将取消“国家级实验教学示范中心”称号。
各省、自治区、直辖市教育行政部门和高等学校要高度重视这项工作，根据本通知精神和本地区、本学校的实际情况，科学规划，加大投入，加强领导，精心组织，尽快启动实验教学示范中心的建设和评审工作。（附件略）
