浅析盗窃罪中的秘密窃取行为
闵 涛
盗窃罪，是指以非法占有为目的，秘密窃取公私财物数额较大，或者多次秘密窃取公私财产的行为。盗窃罪最显著的特征表现为其客观方面，即秘密窃取数额较大的公私财物的行为和多次盗窃公私财物的行为。虽然刑法典对此并没有明文规定，但是在1997年最高人民法院关于审理盗窃罪的司法解释中已经明确认可。由于秘密窃取行为是盗窃罪客观方面的本质特征，也是盗窃罪区别其它财产犯罪的重要标志，所以，正确理解秘密窃取行为，就成了把握盗窃罪的关键。
一、秘密窃取行为中秘密的含义
这里的秘密并不是一般意义上的秘密，而是有其特定含义的。首先，所谓的秘密并不是对任何人的秘密，而只是针对窃取的当时财物的控制人而言的。其次，所谓秘密只不过是行为人主观上的自我认识，也就是说行为人自认为财产控制人不知道或者没有发觉其窃取财物的行为，对秘密窃取的成立并无影响。基于行为人的主观心理状态与客观事实的关系，一般有以下几种情况：第一，行为人在盗窃财物时自认为财物控制人没有发现其不法占有行为，而事实上财物控制人真的没有发现，此类行为是最典型的秘密窃取行为。第二，行为人在盗窃财物时自以为财物控制人没有发现其不法占有行为，而事实上控制者已经发现了行为人的行为，这就是通常所说的“掩耳盗铃”行为。此类行为仍为秘密窃取，控制者的发现对行为人的秘密窃取没有影响。第三，行为人在盗窃财物时自认为财物控制人已经发现了其不法占有行为，而事实上控制者并没有发现其不法行为，此类行为尽管控制者没有发现，但是已不再是秘密窃取行为。第四，行为人在盗窃走财物时自认为控制者发现了其不法占有行为，而事实上控制者真的发现了其不法占有行为，此类行为当然已不再是秘密窃取，如果行为人没有使用暴力或者以暴力相威胁，此种行为是较典型的抢夺行为，应认定为抢夺罪。在前面两条所谈到的秘密性，必须贯穿于行为人盗窃财物的全过程。如果在秘密窃取的过程中，行为人的行为被财物控制人发觉，行为人马上公开夺取或使用暴力或者以暴力相威胁的，这已经超出了秘密窃取的范围，应认定为抢夺罪或抢劫罪。但是，这种秘密性只需保持到行为人对财物取得了控制权，即使被控制人发觉而持物逃走，也不能否定秘密窃取行为的成立。但是有一点是应当值得注意的：我国刑法第二百六十九条规定了转化型犯罪，即犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭证据而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照抢劫罪定罪处罚。所以在这种情况下，尽管行为人取得财物的行为是秘密窃取，但因其取得财物后而采取了行为的暴力性，刑法上采取了另外的评价标准，定其为抢劫罪。这是一种罪的转化规定。
二、秘密窃取与财物控制支配关系
所谓秘密窃取就是以秘密的非法的手段破坏他人对财物的支配关系而建立起自己或第三人对财物的一个新的非法支配关系。也就是说完整的窃取行为包括两个行为过程，首先是行为人必须先破坏他人对财物的控制支配关系，其次是行为人建立起自己或第三人对财物的控制支配关系。其中，破坏他人对财物的控制支配关系，是窃取行为的第一步，行为人也只有首先完成这第一步，他才有可能进一步建立起对财物的新的控制支配关系。由于对财物控制方式存在不同，导致了窃取行为的第一步；即破坏他人对财物的控制支配也会因财物的性质不同而存有程度上的差异，有的可能是彻底破坏，有的可能不是彻底破坏，但这些都不影响他人对财物的控制支配关系。行为人破坏了他人对财物的控制支配关系以后，新的控制支配关系也就开始形成了。但是如何才能算是已经建立了新的控制支配关系呢？一般的说，如果行为人由于其行为而使其本人或第三人已经对他人所控制支配的财物获得事实上的控制支配力，并且使原来的控制者不能再行使控制支配力，或者至少原控制者对财物控制支配力的行使显然受到阻却时，就可以说对财物的新的控制支配关系已经建立。
从以上的分析可以看出，财物的控制支配关系直接决定着秘密窃取的存在。如果行为人取得的财物与他人根本就不存在控制支配关系，则根本谈不上对该财物的窃取。但是又应如何判断他人对财物的控制支配关系的存在呢？从一般意义上讲，只要主体在事实上对财物拥有了控制力，则主体与财物之间就可以形成控制支配关系，至于这种控制支配力是合法还是非法可以在所不问。有时，尽管主体对财物可能是非法控制支配，行为人也仍可以对其取得而成立秘密窃取，如秘密窃取他人控制的赃物、违禁品等。由于具体财物的种类繁多，物质性质的各不相同，控制人与财物的法律关系也是各有差异的，所以对具体财物的控制支配关系的判断是不能一概而论的，而必须以财物为基础，综合法律法规的有关规定，以及社会生活习惯、常识等综合加以判断。
三、秘密窃取手段的类型
秘密窃取是指以秘密的非法手段破坏他人对财物的支配关系而建立起自己或第三人对财物的一个新的非法支配关系。但是因为财物的种类繁多，物理性质各有差异，这就决定了秘密窃取的手段必须是多种多样的。秘密窃取行为主要有以下几种类型：
第一，对有体动产的窃取。有体动产是最典型的盗窃罪对象，这种财物的窃取最直接、最充分地显示在窃取过程，即破坏他人对财物的控制支配关系，建立一个新的控制支配关系。窃取财物的方式是极为多样的，没有一个固定的格式，常见的有翻墙入院、撬门破锁、扒窃拎包等。但无论采取什么样的方式都有一个共同点，即秘密窃取有体动产一般都伴随着财物的空间位置的移动。
第二，技术秘密等具有可复制性财物的窃取。这类财物的性质决定了行为人窃取时并不一定要完全彻底地破坏原控制支配关系，并且一般也没有可能。因为这种财物具有可复制的性质，只要行为人将其复制后的复制品控制支配就等于完成了秘密窃取行为，因此这种财物的窃取要以利用其与物质载体能相分离的特点，在不破坏原控制人对物质载体控制支配的情况下，采取复印、拍照、抄写、拷贝等手段控制该财物。这种财物在窃取过程中，不存在空间的位置移动问题。当然对这种财物的窃取也可以采用像对有体动产窃取一样，即把物质载体也一并窃取。
第三，电、煤气、天然气等无体物的窃取。由于这些财物与有体动产在性质上有较大的差异，必然导致对两者窃取手段的不同。电、煤气、天然气等秘密窃取一般都表现为秘密窃用。以电为例，窃用者一般都采用破坏供电部门的用电计量装置，擅自接线等手段窃用，使供电单位无法准确计量窃用者的用电量，达到窃取能源的目的。煤气、天然气与电略有不同，电是属于来无影去无踪完全无形财物，并且窃取者一般又不能把电储存。而煤气或天然气只是相对无形，并且与电相比，煤气、天然气可以储存，如果把煤气、天然气装在容器中，这些无形财物更接近有形动产，所以虽然煤气、天然气的秘密窃取绝大部分以像电一样被窃用，但也不能否定他们可以像有体动产那样秘密窃取。如装满煤气或天然气的气罐，行为人不但窃取了这个气罐本身，罐中的气体也就自然被一起窃取了。
第四，通讯线路、电信码号等无形财物的窃取。电信业务领域的盗窃罪，是我国新刑法中增加的一种新型的盗窃犯罪。因为通讯线路、电信码号是一种无形财物，其经济价值不仅仅反映在电话初装费、手机入网费，还表现在用户因这些无形财物被窃取而可能支付的电话费。因此，我国刑法规定了这种无形财物窃取的方式，包括盗接他人通讯线路、复制他人电信码号，或者明知盗接、复制的电信设备、设施而使用的。
对于“盗接他人通讯线路”的具体内容，是指以牟利为目的，未经权利人的许可，采取秘密手段联接他人的通讯线路无偿使用或转让给他人使用，因而给合法用户造成重大损失的行为。对于“复制他人电信码号”的具体含义，很多人都认为是在复制手机码号的意义上理解“复制他人电信码号”，也就是把电信码号简单的理解为特指手机码号，这显然是不对的。
首先，1997年10月17日邮电部下发的《关于盗用电信码号赔偿损失计算标准的暂行规定》第二条明确规定，本规定所称的盗用电信码号，是指盗用长途电话帐号、码号，偷打电话，偷接他人电话线路并机使用和盗用移动电话码号，复制倒卖，使用伪机和盗用其他电信码号等违法犯罪行为。从这一规定可以看出，所谓电信码号是一个广义的概念，它不但包括手机的电信电子串号，同时至少还包括长途电话帐号。这里的“电信码号”是一个广义的概念，包括电话号码、长途电话帐号、移动通信码号、用户密码、电话磁卡等等。
其次，长途电话帐号、码号也是一种无形财产，对这种无形财产的盗窃同样应定为盗窃罪。盗用他人长途电话帐号、码号与盗接他人通讯线路非法并机使用和复制他人手机码号非法并机使用相比并无本质，并且在1992年最高人民法院、最高人民检察院关于盗窃罪的联合司法解释中就曾明文规定过，盗用他人长途帐号、码号造成损失、数额较大的应当以盗窃罪定罪处罚。
从上面的分析可以看出，把电信码号简单地理解为特指手机码号是不完全的。电信业是我国目前发展速度最快的行业之一，电信业务种类层出不穷。虽然绝大部分电信领域内的盗窃罪都是通过盗接他人通讯线路并机和复制他人手机码号并机及使用这些方法并机电信设备进行的，但也绝不能说没有其它方式了，盗用长途帐号就是明显的一例。所以对“复制他人电信码号”中的“复制”要作广义的理解，这种复制既包括有形的复制，也应该包括无形的复制。有形的复制就是指对移动手机电信码号的复制并机使用，无形的复制就是指对长途电话帐号、码号、密码等的盗用行为。虽然这种无形复制不象有形复制那样有个复制后的物质载体，但是两者之间的本质是一致的。两者都是在相对于财物控制人秘密的状态，非法占有他人的财物。目前，电信开展的涉及长途电话帐号、码号等业务特别繁杂，象200卡、300卡、IC卡等，所以这种无形的复制窃用行为的具体表现就多种多样。有时表现为对电话帐号密码的窃用，而有时则直接表现为对他人电信设备的窃用。
把“复制他人电信码号”理解为包括有形复制和无形复制，虽然这种理解与一般意义上的复制含义略有出入，但这是符合立法真实意思的，否则在以“罪刑法定”为原则的刑法制度中，对有些本来应是盗窃犯罪的行为没有办法得到规制。
四、秘密窃取的数额及次数
根据刑法典的有关规定及最高人民法院关于盗窃罪的司法解释可知，盗窃数额和盗窃次数对于盗窃罪的定罪量刑具有重要意义，所以二者是盗窃罪客观方面的重要内容。
第一，盗窃数额是指行为人实施盗窃行为已窃取的公私财物的数额。刑法典中规定的盗窃数额分为三个不同的档次，分别为数额较大、数额巨大、数额特别巨大，应从两个方面来理解这三个不同档次的盗窃数额。首先，数额较大、数额巨大、数额特别巨大的标准具有绝对性。这里的绝对性是指数额是否达到较大、巨大、特别巨大的标准是有法律依据的，不可以随意更改。1998年最高人民法院关于盗窃罪司法解释第三条规定，盗窃公私财物“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”的标准如下：（1）个人盗窃公私财物价值人民币五百元至二千元以上的，为“数额较大”。（2）个人盗窃公私财物价值人民币五千元至二万元以上的，是 “数额特别巨大”。（3）个人盗窃公私财物价值人民币三万元至十万元以上的为“数额特别巨大”。其次，数额较大、数额巨大、数额特别巨大的标准具有相对性。这里所谓的相对性是指上述的数额标准只是一个幅度限制而己，所以该司法解释同条还规定：各省、自治区、直辖市高级人民法院可根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，分别确定本地区执行的数额较大、数额巨大、数额特别巨大的标准。这样就可能出现在全国范围内，各省市执行数额标准是各不相同的。
第二，这里的盗窃次数是指行为的盗窃行为是否达到了“多次盗窃”。新刑法把“多次盗窃”与“盗窃数额较大”并列为作为盗窃罪定罪的客观依据，这是刑法的一项重大突破。因为有些行为人盗窃的数额虽然达不到较大，但是因为其一贯或者多次实施盗窃行为，屡教不改，其社会危害性并不比盗窃数额较大的小，实有定罪处罚的必要。但是对于“多次盗窃”的含义应该如何理解，1998年最高人民法院关于盗窃罪司法解释对此作了规定，对于一年内入户盗窃或者在公共场所扒窃三次以上的，应当认定为“多次盗窃”，以盗窃罪定罪处罚。所以“多次盗窃”因司法解释的限定而有了较为固定的含义，这种限定表现在三个方面：（1）时间的限定。“多次盗窃”必须是指行为人在一年内的盗窃次数，超过一年以上发生的盗窃则不能与一年内的盗窃次数累计计算。（2）地点限定。“多次盗窃”中所指的盗窃行为必须是入户盗窃或者在公共场所扒窃。如果盗窃不是入户或不是在公共场所，则不能累计计算盗窃次数。（3）次数限定。“多次盗窃”所指的盗窃累加次数必须是三次以上含三次。正是因为成立“多次盗窃”具有严格限制，才能防止把某些情节显著轻微的小偷小摸，多次偷拿他人财物行为认定为犯罪。
由此可见，盗窃罪的秘密窃取行为是一种极为严重的侵犯财产行为，这种行为破坏了财物持有者对原物的控制权、使用权，同时也使秘密窃取者达到了非法持有财物的结果。所以，只要我们掌握了盗窃罪的中秘密窃取行为的特征，这样就能区别盗窃罪与其他侵犯财产犯罪，也就成为把握盗窃罪的关键，对我国的司法实践也有着极其重要的推动作用.
商业部关于下达《国营饮食服务企业实行固定工资加提成工资制度的试行办法》的通知
商业部
商业部关于下达《国营饮食服务企业实行固定工资加提成工资制度的试行办法》的通知
1981年7月27日，商业部
为了贯彻各尽所能、按劳分配的原则，充分调动职工劳动积极性，根据国务院（81）10号文件《关于正确实行奖励制度，坚决制止滥发奖金的几项规定》，以及国务院关于贯彻执行十号文件的补充规定的精神，经征得国家劳动总局、财政部同意，现将《国营饮食服务企业实行固定工资加提成工资制度的试行办法》发给你们，请在省、市、自治区人民政府领导下，有计划、有步骤地试行，并在工作中注意处理好以下问题：
一、必须认真做好测算工作，使提成率能够正确地体现兼顾国家、企业和职工三者利益。要保证在扩大经营、增加盈利的基础上，首先是国家增加积累，企业增加收入，并使职工所得也有所增加，防止偏顾一头的倾向。
二、按照《国营饮食服务企业管理条例》的要求，认真整顿基层企业，大力改善经营管理，实现增收节支，但决不容许以违反政策，抬高物价，变相涨价和降低服务质量的错误做法来追求利润，扩大提成工资。
三、各级商业、服务行政部门要加强领导，做好思想政治工作，教育广大干部和职工从有利于经济上实行进一步调整，政治上实现进一步安定的大局出发，艰苦奋斗，努力工作。要深入基层，及时研究解决执行过程中出现的新情况、新问题，总结经验，加以完善，使这一项工作健康地推行。
国营饮食服务企业实行固定工资加提成工资制度的试行办法
第一章 总 则
第一条 为了充分调动职工的劳动积极性，改善企业经营管理，提高工作效率和服务质量，更好地为生产、为人民生活服务，特制定本办法。
第二条 固定工资加提成工资制度，是适应饮食业、服务业的生产劳动和经营特点，体现按劳分配、多劳多得、少劳少得和同工同酬原则的一种较好的工资形式。实行这一工资制度时必须兼顾国家、企业集体、职工个人和消费者四个方面的利益，在增产增收并保证国家、企业多收的基础上增加职工的收入。
第三条 企业实行固定工资加提成工资制度应当具备一定条件，如经营情况比较稳定，劳动组织比较合理，管理制度（如工作量记录、服务质量检查制度等）比较健全，财务上独立核算，严格计算经济效果。
第二章 提成工资的具体形式
第四条 实行固定工资加提成工资制度的企业，其提成工资可分别实行小组提成或企业提成，凡是营业额或利润额能够单独计算检查的小组，可以实行小组提成，只能按企业计算检查的，则实行企业提成。
第五条 为了保证职工生活的相对稳定，淡旺季职工收入不致过于悬殊，可以将现行标准工资加以适当折扣（例如八折），作为固定工资部分，另按利润额或营业额实行提成，作为提成工资部分。但各地可以因地制宜适当扩大或缩小固定工资部分的比例。
第六条 提成工资部分一般以实行全额利润提成的形式为好。实行利润提成的企业，必须采取相应的措施，保证产品质量和服务质量以维护消费者的利益；也要保证正当费用开支和国家积累。实行按营业额提成的企业，必须制定出合理的原材料消耗定额、费用定额、劳动定额，以防止单纯追求高营业额而不计成本，不顾国家和企业的利益。
第七条 实行固定工资加提成工资制的企业，必须严格执行国家政策法令。企业出现亏损，只发固定工资部分。违反政策或损害国家、消费者利益所得的收入部分，必须扣除，不得参与提成。例如饮食业超过上级规定毛利幅度的收入，服务业不合理地减少为保证服务质量而确定的物料用品消耗开支等，都不得参与职工提成分配，并应当查清原因，加以纠正。
第三章 提成率的确定和修改
第八条 提成率的确定必须合理，所谓合理的水平是在劳动组织比较合理、经营条件比较正常的情况下，经过职工努力提高服务质量，完成各项经济指标，并保证增加盈利部分，国家、企业多得的同时，职工个人实际收入随之适当提高。具体提成比例按地区行业控制，由各省、市、自治区商业（服务）厅、局依据当地情况，会同劳动、财政部门区别行业加以核定，既不能一刀切，搞平均主义；又要防止就高不就低，追求高比例提成的倾向。
第九条 各企业的提成率由各地饮食、服务业管理部门分行业，不同企业类型、等级、地段和营业情况加以确定，报经当地商业、服务业行政主管部门批准后执行。
为了保证在国家多收的基础上，适当增加职工所得，目前一般可采用分段递减（累退）提成率，而不规定个人提成工资的最高限额。
第十条 提成率在正常情况下应保持稳定，一般一年审查修改一次（对于初次制定的提成率，可以规定一个试行期，如试行三个月至六个月），如果企业规模、等级、业务范围、经营条件、劳动组织发生重大变化的时候，则需要及时进行修改。
第十一条 在一般情况下，淡旺季的提成率应该一致，不能为了保证职工收入而在淡季提高提成率。正确的做法应该是根据淡旺季的不同营业情况，合理调整劳动组织，扩大营业增加收益，也可以采取以旺养淡，把旺季提成工资分配后结余部分，调剂到淡季使用。
第四章 提成工资的分配
第十二条 小组或企业所得的提成工资，应该根据“按劳分配、多劳多得”的原则，按照小组或企业各个成员工作成绩、劳动效果的大小进行合理分配。企业内脱产的领导和管理人员，一般都可以结合其本岗位工作的完成情况参与提成工资的分配。
第十三条 提成工资的具体分配办法，可采用“死分活值”或“活分活值”的方法，也可以采用“死分活分”相结合，“活值”计酬的方法。“死分”的评定，主要应根据每个职工技术水平高低、责任大小、劳动强度、劳动条件和原有工资多少等方面的实际情况，经民主评议，合理确定。“死分”一季度、半年或一年评定一次，在此期间，“死分”固定不变。“活分”的确定，尽可能采取“记分”的办法，根据每个职工的实际劳动效果和企业规定的奖分罚分条件，记算每个职工的“活分”分数。
第十四条 提成工资在工资项目列支。其提成金额，合理分配给职工后有多余的，可以结转到下一年度继续使用。
第五章 提成工资工作的管理
第十五条 各省、市、自治区商业（服务）厅、局可根据本办法的精神，制定适用于本地区的具体办法，征得省、市、自治区劳动局、财政厅、局的同意后执行。
第十六条 基层企业应将实行提成工资的具体办法和细则报上级主管单位批准。
第十七条 企业对于做同一工作的职工，在同一时期应当实行同样的工资制度，不得一部分人实行固定工资加提成工资制，另一部分人实行计时工资制。
第十八条 企业主管部门和企业，必须加强工资管理工作，要有专人负责，经常注意分析检查企业的经营状况和职工工资收入情况，以及企业内外职工之间，新老职工之间的工资关系，及时总结和改进工资工作，严格执行国家规定的工资政策和法令。
第十九条 实行固定工资加提成工资制的企业，除国家规定的发明、技术改进和燃料节约奖外，不再发经常性的生产服务奖和综合奖。除法定节假日外，也不发加班工资。职工调出本企业仍以标准工资为准，长期病假、退职、退休按劳保条例规定执行。
第二十条 实行固定工资加提成工资制的企业，既要在分配上反对平均主义，又要防止为了多得提成工资，单纯追数量，忽视质量，损坏设备、用具和过多地加班加点影响职工健康等不良倾向。
第二十一条 实行固定工资加提成工资制的企业，必须加强政治思想工作，教育广大职工树立共产主义劳动态度，全心全意为人民服务。要发扬大公无私，先人后己，勤俭建国，艰苦奋斗的革命精神为社会主义现代化建设多做贡献。要把物质鼓励和精神鼓励很好地结合起来，对为国家做出贡献的集体和个人，应给予必要的荣誉奖，以进一步激发职工的社会主义积极性。
第二十二条 本办法只适用于独立核算的基层企业。各级业务管理单位，实行与商业业务管理单位一样的奖励办法。 关于《国营饮食、服务企业实行固定工资加提成工资制度的试行办法》的几点说明（略）
